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[簡(jiǎn)要案情]

　　經(jīng)查明，原、被告雙方于2003年10月10日簽訂一份《關(guān)于新進(jìn)工人試用期間的有關(guān)規(guī)定》，規(guī)定載明：“嚴(yán)格遵守和執(zhí)行公司的各項(xiàng)管理制度及廠規(guī)廠紀(jì)。凡在試用期內(nèi)表現(xiàn)不佳、不盡責(zé)、不用心者，一律予以辭退�！北桓娑瓏�(guó)榮于2003年11月3日起正式到原告遠(yuǎn)東公司上班。2004年3月16日上午，被告董國(guó)榮因工作表現(xiàn)不佳被車(chē)間主任楊九林批評(píng)，隨即中途離崗回家，嗣后一直未再上班。同日13：00許，被告董國(guó)榮發(fā)生交通事故，經(jīng)公安機(jī)關(guān)認(rèn)定：董國(guó)榮負(fù)事故的主要責(zé)任。次日遠(yuǎn)東公司作出《關(guān)于對(duì)董國(guó)榮同志辭退的通知》，通知載明：鑒于董國(guó)榮的現(xiàn)實(shí)表現(xiàn)，不符合公司在試用期間的錄用條件，決定予以辭退。后原告遠(yuǎn)東公司將該《通知》送達(dá)給被告董國(guó)榮。2004年11月29日，被告董國(guó)榮向句容市勞動(dòng)和社會(huì)保障局申請(qǐng)工傷認(rèn)定，2004年12月27日，句容市勞動(dòng)和社會(huì)保障局作出決定：董國(guó)榮道路交通事故受到傷害，不認(rèn)定為工傷。2004年12月，董國(guó)榮向句容市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，該委員會(huì)于2005年1月17日作出句勞仲案字[2004]126號(hào)仲裁裁決書(shū)，裁決：撤銷(xiāo)江蘇遠(yuǎn)東水泥有限公司下達(dá)的《關(guān)于對(duì)董國(guó)榮同志辭退的通知》，雙方恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，及時(shí)補(bǔ)簽勞動(dòng)合同并安排申訴人的工作等。

　　2005年2月1日，原告遠(yuǎn)東公司對(duì)仲裁裁決不服，向法院起訴，要求終止與董國(guó)榮的勞動(dòng)關(guān)系，不支付仲裁裁決中的經(jīng)濟(jì)損失6000元。審理中，被告同意與原告解除勞動(dòng)合同，原告自愿給付被告董國(guó)榮經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、失業(yè)補(bǔ)助金計(jì)人民幣7800元。

　　[疑難問(wèn)題]

　　原、被告雙方簽訂的《關(guān)于新進(jìn)工人試用期間的有關(guān)規(guī)定》中僅約定了試用期為3—6個(gè)月，該試用期能否成立？如果能夠成立，是否能夠適用在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同這一法律規(guī)定？

　　[觀點(diǎn)分析]

　　原、被告雙方簽訂的《關(guān)于新進(jìn)工人試用期間的有關(guān)規(guī)定》第2條約定：試用期為3—6個(gè)月。根據(jù)《江蘇省勞動(dòng)合同條例》第14條第2款之規(guī)定，試用期自勞動(dòng)合同實(shí)際履行之日起計(jì)算，包括在勞動(dòng)合同期限之內(nèi)。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限即為勞動(dòng)合同期限。句容市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)認(rèn)為：原、被告雙方僅約定了試用期，試用期不成立，該期限即為勞動(dòng)合同期限。據(jù)此，作出仲裁裁決：撤銷(xiāo)《辭退通知》，恢復(fù)雙方的勞動(dòng)關(guān)系，而《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第21條規(guī)定，勞動(dòng)合同可以約定試用期，試用期最長(zhǎng)不得超過(guò)6個(gè)月。該條款對(duì)試用期與勞動(dòng)合同期限之間沒(méi)有其他具體的解釋。依照此條款，本案中原、被告在雙方協(xié)議中約定于試用期且不違反“最長(zhǎng)不得超過(guò)6個(gè)月”的規(guī)定。據(jù)此，原告鑒于被告在試用期間的工作表現(xiàn)，作出《關(guān)于對(duì)董國(guó)榮同志辭退的通知》完全符合《勞動(dòng)法》第25條第一款的規(guī)定：勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的。

　　究其本案，關(guān)鍵在于《江蘇省勞動(dòng)合同條例》第145條第2款與《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第21條、第25條的規(guī)定有無(wú)矛盾之處？筆者認(rèn)為原、被告在簽訂的《關(guān)于新進(jìn)工人試用期間的有關(guān)規(guī)定》中看似僅規(guī)定了試用期，實(shí)質(zhì)在其他條款中已隱含著簽訂合同的意思，如第3條約定：試用期內(nèi)，每月休假為肆天，即每月休息壹天，待試用期滿(mǎn)后享受正常休假待遇。第6條通過(guò)學(xué)習(xí)和培訓(xùn)要參加考試，考試成績(jī)將作為正式錄用的條件之一�！�…故本案中原、被告所約定的試用期完全符合法律規(guī)定，且不是勞動(dòng)合同期限。事實(shí)上，在試用期滿(mǎn)后，與被告同時(shí)被招聘的原告單位其他工人在試用期滿(mǎn)后都相繼簽訂了有固定期限的勞動(dòng)合同。故筆者認(rèn)為因被告在試用期限內(nèi)表現(xiàn)不佳，不符合錄用條件，原告可以依法與之解除勞動(dòng)關(guān)系。

　　編輯：劉揚(yáng)