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《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》給了求職者哪些維權(quán)利器？ |
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| 《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》給了求職者哪些維權(quán)利器？ |
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| 2009年2月5日，已點(diǎn)擊：24020次 來源： [打印本頁] [收藏本頁] [關(guān)閉窗口] |
[15：58][主持人]：
大家好！“職場說法·梁律師在線”第１期節(jié)目和大家見面了，歡迎各位！本期節(jié)目的直播時(shí)間為16：00－17：00
[16：00][主持人]：
“職場說法·梁律師在線”是中華英才網(wǎng)職場講壇為滿足網(wǎng)友對求職與職場權(quán)利維護(hù)方面的需求而設(shè)立的專欄。播出時(shí)間為每月第二周和第四周周四下午16：00——17：00。網(wǎng)友可以隨時(shí)點(diǎn)擊預(yù)告向梁律師提問，通過參加直播或者點(diǎn)擊直播實(shí)錄獲知解答。
“職場說法·梁律師在線”可能為您解決以下問題：
1.遭遇就業(yè)歧視；
2.勞動(dòng)合同簽訂與試用期相關(guān)問題；
3.工資和社保福利權(quán)利維護(hù)；
4.公司裁員、被公司辭退的權(quán)利維護(hù)；
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6.與求職和職場權(quán)利維護(hù)的其他相關(guān)問題
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[16：04][主持人]：
我簡短介紹一下梁楓律師。梁律師是中國著名勞動(dòng)法律師、資深人力資源法律顧問，現(xiàn)為北京東衛(wèi)律師事務(wù)所合伙人。梁楓先后就讀于中國政法大學(xué)、中國社會(huì)科學(xué)院研究生院，經(jīng)濟(jì)法專業(yè)法學(xué)碩士研究生，德國哥廷根大學(xué)訪問學(xué)者。
梁楓律師在長期的律師執(zhí)業(yè)過程中，恪守職業(yè)道德，敬業(yè)高效，不僅以其專業(yè)服務(wù)最大限度維護(hù)了客戶的經(jīng)濟(jì)利益，而且還以其深切的社會(huì)責(zé)任感參與了大量慈善公益事業(yè)，受到了國內(nèi)外客戶以及社會(huì)各界的一致好評和贊譽(yù)。中央電視臺(tái)、《人民日報(bào)》、《法制日報(bào)》、《科技日報(bào)》、《中國改革報(bào)》、《中國聯(lián)合商報(bào)》、《中國勞動(dòng)保障報(bào)》、《北京青年報(bào)》、《北京勞動(dòng)就業(yè)報(bào)》、《中國企業(yè)家》雜志、《三月風(fēng)•中國新聞人物》雜志等媒體曾對梁楓律師進(jìn)行過專訪和報(bào)道。
[16：06][主持人]：
嘉賓已在線，我們先請嘉賓談?wù)劷裉斓闹黝}，《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》有哪些突破和不足？
[16：06][專家]梁 楓：
各位朋友下午好！作為今天的主題，我先說一下《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》的“十大突破”：
《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》（以下簡稱《條例》）在社會(huì)各界翹首企盼之中于上周四（9月18日）正式公布了。這一次，或許是此前《勞動(dòng)合同法》開始實(shí)施后，引發(fā)社會(huì)各界熱議，國務(wù)院正式針對前一段針對《勞動(dòng)合同法》的熱點(diǎn)問題，作出具體規(guī)定，因此，針對《條例》本身，來自社會(huì)各界的異議聲、反對聲倒是鮮有聽見。相反，更多還是持積極、肯定的態(tài)度。
說到《條例》的所謂突破，我想無非就是指它在《勞動(dòng)合同法》之外，作出了更為具體性、操作性更強(qiáng)、實(shí)踐指向性更為明確的規(guī)定，甚至還多少帶有一點(diǎn)“擴(kuò)大性解釋”的意思。當(dāng)然，就其現(xiàn)實(shí)意義來說，即使有一點(diǎn)點(diǎn)“越權(quán)解釋”的嫌疑，我想也不會(huì)影響到其在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施過程中的積極意義。畢竟，《勞動(dòng)合同法》本身已然并無完美。
相比《勞動(dòng)合同法》的八章98條而言，《條例》共有6章38條。除去程序性的“總則”、“法律責(zé)任”、“附則”三章，《條例》其實(shí)僅主要針對以下三方面的問題作出了規(guī)定，即“勞動(dòng)合同的訂立”、“勞動(dòng)合同的解除”和“勞務(wù)派遣的特別規(guī)定”，其全部規(guī)定，僅涉及《勞動(dòng)合同法》約22條的內(nèi)容，不到全文的四分之一。
因此，從整體來說，《條例》并非是針對《勞動(dòng)合同法》全文所有條款的“實(shí)施細(xì)則”，而是僅針對當(dāng)前的所謂“熱點(diǎn)問題”做出規(guī)定，多少有一點(diǎn)“救急”的意味。
對于我來說，作為長期從事人力資源法律工作的律師，當(dāng)然也對《勞動(dòng)合同法》在爭議中施行以及現(xiàn)在的這部《條例》也是格外關(guān)注的。由于工作的關(guān)系，從今年早些時(shí)候《條例》征求意見稿出臺(tái)，到后來歷經(jīng)幾次小的修改直到原則通過、最終通過，其間的立法過程，我多少還是知道一些內(nèi)情的（我在八月份剛剛出版的《離職攻略：如何防范解約風(fēng)險(xiǎn)》，本來就是要等到《條例》甫一出臺(tái)即出版問世，但由于出版社的出版計(jì)劃已定，最終還是沒有等到《條例》出臺(tái)）。
[16：10][專家]梁 楓：
關(guān)于所謂“突破”，我想應(yīng)該主要體現(xiàn)在以下十個(gè)方面，即也可以叫做所謂“十大突破”：
1、用人單位范圍更進(jìn)一步的明確性擴(kuò)大。
當(dāng)初，《勞動(dòng)合同法》出臺(tái)時(shí)，將“民辦非企業(yè)單位”增加列入“用人單位”的范疇，已經(jīng)是一個(gè)進(jìn)步了。然而，對于其他新型組織并非涵蓋進(jìn)去，導(dǎo)致長期產(chǎn)生“基金會(huì)”、“律師事務(wù)所”是否為“用人單位”的討論和爭論。而這一次，《條例》明確規(guī)定，“依法成立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織和基金會(huì)”系《勞動(dòng)合同法》中所規(guī)定的“用人單位”，也算是對《勞動(dòng)合同法》中所規(guī)定的“中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織”中的“等組織”一個(gè)具體的解釋。
此外，《條例》對用人單位范圍的擴(kuò)大還表現(xiàn)在延伸到用人單位的分支機(jī)構(gòu)，同樣視為“用人單位”，即依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的用人單位分支機(jī)構(gòu)，訂立勞動(dòng)合同；未依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，受用人單位委托可以與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同。
2、超乎尋常地加強(qiáng)了用人單位對“職工名冊”的重視。
《勞動(dòng)合同法》僅規(guī)定用人單位與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系后，應(yīng)當(dāng)建立職工名冊備查。但是并沒有對職工名冊的具體內(nèi)容作出規(guī)定�！稐l例》則詳細(xì)列舉了職工名冊應(yīng)至少包含的必備內(nèi)容，如勞動(dòng)者姓名、性別、公民身份號碼、戶籍地址及現(xiàn)住址、聯(lián)系方式、用工形式、用工起始時(shí)間、勞動(dòng)合同期限等內(nèi)容。不僅如此，為確保用人單位對于包含上述內(nèi)容的《職工名冊》的落實(shí)，還規(guī)定一旦違反上述固定，勞動(dòng)行政部門可以對其實(shí)施2000元以上２萬元以下罰款。
3、詳解了勞動(dòng)合同法中規(guī)定的“兩倍工資”，富有非常強(qiáng)的可操作性。
《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，用工后超過一個(gè)月未簽訂勞動(dòng)合同，應(yīng)支付兩倍工資，是一個(gè)嶄新的規(guī)定。但并沒有對支付兩倍工資的起止時(shí)間作出具體的界定。雙倍工資應(yīng)該支付到何時(shí)，《條例》出臺(tái)前學(xué)界也有爭議。《條例》則明確規(guī)定了兩倍工資的支付時(shí)間：自用工之日起滿一個(gè)月的次日，至補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同的前一日。如果自用工之日超過一個(gè)月不滿一年不能訂立勞動(dòng)合同而終止時(shí)，支付兩倍工資應(yīng)截至勞動(dòng)合同終止之日；如果自用工之日起滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，自用工之日起滿一個(gè)月的次日至滿一年的前一日向勞動(dòng)者每月支付兩倍工資。
這里需要注意的是，超過一個(gè)月未滿一年，因用人單位的原因，未與勞動(dòng)者簽訂書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)依法支付雙倍工資；如因勞動(dòng)者的原因，未與用人單位簽訂書面勞動(dòng)合同的，法律沒有規(guī)定用人單位應(yīng)“支付雙倍工資”，而只是賦權(quán)給用人單位應(yīng)當(dāng)通知?jiǎng)趧?dòng)者即時(shí)終止勞動(dòng)關(guān)系，并應(yīng)根據(jù)其工作時(shí)間的長短支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償（1個(gè)月工資/半個(gè)月工資）。
[16：15][專家]梁 楓：
4、專門針對如勞動(dòng)者不愿訂立勞動(dòng)合同的情況作出規(guī)定。
雖然從《勞動(dòng)法》到《勞動(dòng)合同法》都一向以“維護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益”為宗旨，并規(guī)定了未簽訂勞動(dòng)合同時(shí)用人單位的單方責(zé)任，但在實(shí)踐中，的確有些勞動(dòng)者出于種種考慮不愿簽勞動(dòng)合同。而在這種情況下，一旦未簽訂合同依然還要追究用人單位的責(zé)任，顯然是有失公平。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的“應(yīng)當(dāng)自用工之日一個(gè)月內(nèi)簽訂勞動(dòng)合同”，《條例》分兩種情況分別作出了規(guī)定：對于在用工一個(gè)月內(nèi)的，經(jīng)用人單位書面通知后，勞動(dòng)者不與用人單位訂立書面勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，無需向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但是應(yīng)當(dāng)依法向勞動(dòng)者支付其實(shí)際工作時(shí)間的勞動(dòng)報(bào)酬；對于超過一個(gè)月不滿一年的，勞動(dòng)者不與用人單位訂立書面勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，并依照勞動(dòng)合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
5、對于簽訂無固定期限勞動(dòng)合同所要求的“在該用人單位連續(xù)工作滿十年”的時(shí)間計(jì)算，作出了具體規(guī)定。
按照《條例》規(guī)定， “連續(xù)工作滿十年”起始時(shí)間自用人單位用工之日起計(jì)算，包括勞動(dòng)合同法施行前的工作年限。從某種意義上講，《條例》的這一規(guī)定，讓發(fā)生在去年11月份引起廣泛影響的“華為萬人裁員事件”中，引發(fā)眾說紛紜的用人單位試圖通過重簽勞動(dòng)合同，讓勞動(dòng)者的工作年限一次性“歸零”的想法實(shí)現(xiàn)成為泡影。
而對于非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動(dòng)者在原用人單位的工作年限是否合并計(jì)算為新用人單位的工作年限問題，《條例》也作出了明確規(guī)定，即原用人單位已經(jīng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)�，新用人單位在依法解除、終止勞動(dòng)合同計(jì)算支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)墓ぷ髂晗迺r(shí)，不再計(jì)算勞動(dòng)者在原用人單位的工作年限。此外，由于中國國情所致，1233《條例》還對地方各級人民政府及縣級以上地方人民政府有關(guān)部門為安置就業(yè)困難人員提供的給予崗位補(bǔ)貼和社會(huì)保險(xiǎn)補(bǔ)貼的公益性崗位作出規(guī)定，明確規(guī)定這些崗位的勞動(dòng)者不論工作年限多長，均不適用《勞動(dòng)合同法》中關(guān)于簽訂無固定期限勞動(dòng)合同以及相關(guān)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)囊?guī)定。
總之，勞動(dòng)合同法公布施行后，一些用人單位和勞動(dòng)者認(rèn)為無固定期限勞動(dòng)合同是“鐵飯碗”、“終身制”，從而引發(fā)社會(huì)廣泛討論�！稐l例》這一次總算正面回應(yīng)了社會(huì)質(zhì)疑：無固定期限勞動(dòng)合同不是“鐵飯碗”、“終身制”。為了徹底消除誤解，《條例》將分散在勞動(dòng)合同法不同條文的規(guī)定，總結(jié)歸納了13種勞動(dòng)者可以解除包括固定期限、無固定期限勞動(dòng)合同、以完成一定工作任務(wù)為期限在內(nèi)的各種勞動(dòng)合同的情形。同樣，《條例》還將分散在勞動(dòng)合同法不同條文中用人單位可以解除各種勞動(dòng)合同的14種情形作了歸納，單列一條。這樣規(guī)定，至少從法律形式上有利于澄清無固定期限勞動(dòng)合同是“鐵飯碗”、“終身制”的誤解。
[16：20][專家]梁 楓：
6、對于在勞動(dòng)合同履行中，服務(wù)期與勞動(dòng)合同期限沖突的情況制定了處理方案。
現(xiàn)實(shí)生活中，經(jīng)常有這樣的情況：用人單位與勞動(dòng)者簽訂一定期限的勞動(dòng)合同以后，后來雙方因培訓(xùn)對服務(wù)期進(jìn)行約定，而服務(wù)期的期限卻長于勞動(dòng)合同的期限�！稐l例》明確規(guī)定，服務(wù)期超過勞動(dòng)合同期限的，勞動(dòng)合同續(xù)延至服務(wù)期滿；雙方另有約定的，從其約定。
7、當(dāng)用人單位選擇額外支付一個(gè)月工資與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同時(shí)，明確了該“一個(gè)月工資”的參照標(biāo)準(zhǔn)。
實(shí)踐中，由于用人單位對勞動(dòng)者工資的構(gòu)成作了具體的分解，勞動(dòng)者的工資往往并非一個(gè)固定的數(shù)額，不僅每年可能不同，甚至有的每個(gè)月都不相同。為減少和避免爭議，《條例》對于單位采用多支付一個(gè)月工資的形式與員工立即解除勞動(dòng)合同時(shí)，明確規(guī)定，這里所說的多支付的一個(gè)月工資，應(yīng)按勞動(dòng)者上一個(gè)月的工資計(jì)算。
8、以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同因任務(wù)完成而終止時(shí)，也應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
在《勞動(dòng)合同法》第46條第五款中，僅規(guī)定了終止固定期限的勞動(dòng)合同時(shí)，應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那樾�。而《條例》第22條，增加規(guī)定了對于以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同因任務(wù)完成而終止時(shí)，也應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。從某種意義上說，也算是對《勞動(dòng)合同法》的實(shí)質(zhì)性突破。甚至也有人質(zhì)疑作為下位法的行政法規(guī)有沒有權(quán)力對上位法的《勞動(dòng)合同法》作出擴(kuò)大化的解釋？但現(xiàn)在的事實(shí)是，《條例》已然正式公布實(shí)施，我們只能遵照執(zhí)行，即便需要修改，也要按照依照法定程序進(jìn)行。
[16：25][專家]梁 楓：
9、對于勞務(wù)派遣的用工情形作出了特殊規(guī)定：
第一，《條例》明確規(guī)定了勞務(wù)派遣單位招用被派遣的勞動(dòng)者，只能采用全日制用工，而不得采用非全日制用工形式。這樣規(guī)定是為了避免勞務(wù)派遣單位通過非全日制用工形式規(guī)避勞務(wù)派遣用工的法律責(zé)任。
第二，《條例》擴(kuò)大了《勞動(dòng)合同法》第67條規(guī)定的不得“自我派遣”的“用人單位”范圍，即不僅僅限于用人單位自身，還包括用人單位的下屬機(jī)構(gòu)（包括分公司、子公司）出資或者其合伙出資成立的勞務(wù)派遣單位，不得向本單位或者所屬單位進(jìn)行“自我派遣”。
第三，對于在勞務(wù)派遣中違法用工時(shí)，參照《勞動(dòng)合同法》對勞務(wù)派遣單位的要求與處罰，明確了用工單位在違反勞務(wù)派遣規(guī)定時(shí)的法律責(zé)任。
10、對于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金與賠償金出現(xiàn)矛盾的地方作出了處理性規(guī)定
勞動(dòng)合同法規(guī)定，用人單位依法解除、終止勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，同時(shí)規(guī)定用人單位違法解除或者終止勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付賠償金。對經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償與賠償金是否同時(shí)適用，社會(huì)上有不同的理解：一種意見認(rèn)為，為了有效懲罰用人單位的違法用工行為，用人單位違法解除或者終止勞動(dòng)合同在支付了相當(dāng)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償兩倍的賠償金后，還應(yīng)當(dāng)再向員工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。另一種意見認(rèn)為，已經(jīng)支付賠償金的，不應(yīng)當(dāng)再支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
按照經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償與賠償金的不同性質(zhì)，實(shí)施條例明確規(guī)定：用人單位違反勞動(dòng)合同法的規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同，依照勞動(dòng)合同法的規(guī)定支付了賠償金的，不再支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
[16：30[主持人]：好，好，謝謝梁律師的精彩點(diǎn)評。下面請網(wǎng)友提問。
[16：31][網(wǎng)友]abcd：
我想去中國平安做保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員，可是今天去面試，他們主任說要交六十元報(bào)名費(fèi)，一百元書本費(fèi)，免費(fèi)培訓(xùn)七天后正式入值時(shí)還要交五百押金，這樣是合理的嗎？
[16：31][專家]梁 楓：
這樣做是違反法律規(guī)定。勞動(dòng)者入職時(shí)，不應(yīng)交納任何費(fèi)用。
[16：33][網(wǎng)友]天堂之約：
梁律師：你好，我最近剛到一家置業(yè)公司從事人事工作，以前在別的行業(yè)從事過6年的人力資源管理工作，目前有這樣個(gè)問題比較困擾，特此請教您。目前公司由于人員規(guī)模有限，加之人員流動(dòng)性比較大所以大多數(shù)員工不愿意參加社會(huì)保險(xiǎn)，公司給員工簽訂勞動(dòng)合同、辦理社會(huì)保險(xiǎn)，而員工滿意度缺現(xiàn)對較低。大多數(shù)員工愿意選擇自己在戶口所在地參保。如何既能提高員工關(guān)于保險(xiǎn)方面的滿意度有能避免企業(yè)的用工勞動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)呢？謝謝！
[16：33][專家]梁 楓：
如果員工自愿選擇自行在戶口所在地辦理自己的社會(huì)保險(xiǎn)，應(yīng)向公司提出書面申請。
[16：35][網(wǎng)友]volvo：
您好，我今年5月份來到北京一家沃爾沃汽車銷售公司工作，在工資和保險(xiǎn)方面，該公司還算很正規(guī)，第二個(gè)月就給我上保險(xiǎn)了，合同也在我第二個(gè)月轉(zhuǎn)正的時(shí)候與我簽訂了，合同中清楚注明每周工作不超過40個(gè)小時(shí)，每周休息2天，可實(shí)際上每周只休息了一天，但加班費(fèi)從沒有支付過，我現(xiàn)在已經(jīng)離開了這個(gè)公司，（在該公司工作了4個(gè)月），請問該公司應(yīng)該支付我加班費(fèi)嗎？
[16：35][專家]梁 楓：
你雖然離開了公司，但仍有權(quán)要求公司支付加班費(fèi)。根據(jù)最新法律規(guī)定，自2008年5月1日以后，在一年內(nèi)均可以申請勞動(dòng)仲裁。
[16：38][網(wǎng)友]小嬰兒：
我，35歲，女，在一家金融類房產(chǎn)公司工作，公司簽訂的是《聘用合同》，與《勞動(dòng)合同》是一回事嗎？試用期是4個(gè)月，我是6月16日入職，9月25日公司通知離職，因金融危機(jī)而裁員，公司沒有給賠償金，我是否可以提請公司給一個(gè)月的賠償金和半個(gè)月的補(bǔ)償金？請梁律師幫我解答，謝謝！
[16：38][專家]梁 楓：
從法律上講，聘用合同同樣具有勞動(dòng)合同的效力。公司因裁員而通知立即離職，你有權(quán)要求公司額外支付一個(gè)月工資及半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
[16：40][網(wǎng)友]tt128：
您好，梁律師：我是一名明年就要畢業(yè)的本科大學(xué)生，在和諧中國的大呼聲中，我們國家現(xiàn)在看上去已經(jīng)是全民一條心，可是一個(gè)龐大的社會(huì)弱勢群體依然生活在黑暗中，那就是一億多人的乙肝病毒攜帶者。雖然<就業(yè)促進(jìn)法>和<新勞動(dòng)合同法>給了我們些許光明,但是目前的現(xiàn)狀卻讓我們.......面對即將畢業(yè)的自己，我感到很迷茫。目前許多用人單位依然存在著嚴(yán)重的乙肝歧視，有的企業(yè)甚至把乙肝兩對半檢查作為唯一的入職體檢項(xiàng)目，現(xiàn)在國家已經(jīng)原則上要求取消這一體檢項(xiàng)目，可是目前問題是許多醫(yī)院配合用人單位的入職體檢，直接把乙肝兩對半檢查作為必檢項(xiàng)目，我想問梁律師，醫(yī)院有沒有責(zé)任？下一步國家有沒有措施來規(guī)范醫(yī)院的就業(yè)體檢？我更想知道尤其是我們這種來自農(nóng)村的“乙人”維護(hù)我們的權(quán)利來報(bào)答父母呢？謝謝梁律師.
[16：40][專家]梁 楓：
關(guān)于在勞動(dòng)就業(yè)中的乙肝歧視問題，更多是用人單位的責(zé)任。用人單位如因乙肝原因?qū)趧?dòng)者歧視，勞動(dòng)者完全有權(quán)通過起訴獲得平等的就業(yè)權(quán)。16：43][網(wǎng)友]penny：
請問如果公司想辭退員工，是否需要提前30天通知他并且支付一個(gè)月的工資作為賠償？如果正式通知他后，就不需要他來上班了，那作為付給員工的賠償金，公司需要支付員工一個(gè)月？還是兩個(gè)月的工資？
[16：43][專家]梁 楓：
提前30天通知與額外支付一個(gè)月的工資并非并列關(guān)系，而是二選一關(guān)系。如果通知后立即不來上班，即需要額外支付一個(gè)月工資作為補(bǔ)償。
[16：45][網(wǎng)友]Angele：
女23本科（外語類）前一陣子去應(yīng)聘了家私人的外貿(mào)公司。到公司報(bào)到的那天，人事部的人才告知我：“公司有規(guī)定，所有入職的大學(xué)生都必須把畢業(yè)證書的原件押在公司，如果日后有需要可押500元，向公司借出畢業(yè)證書原件。”我當(dāng)時(shí)就覺得這項(xiàng)規(guī)定荒唐可笑。“憑什么使用個(gè)人的證件還得向公司方提出申請，才能把證件”借出“？并且之前也從未有公司提出過這樣的用工條件，貌似國家的勞動(dòng)法也未曾有過這樣的規(guī)定。雖然可以理解的是現(xiàn)在很多私企擔(dān)心留不住員工，有些員工工作了一段時(shí)間以后，也不履行之前合同中約定的提前一個(gè)月的告知義務(wù)就自動(dòng)離職了，是給公司帶來了些損失。但是扣押員工的相關(guān)證件原件這一行為明顯是不合法的.而且個(gè)人認(rèn)為這一做法已經(jīng)在公司與員工之間埋伏下了嚴(yán)重的信任危機(jī)。我想請問下為了協(xié)調(diào)這一問題，是否可以通過法律途徑，進(jìn)一步完善不良的用工制度呢？非常感謝！
[16：45][專家]梁 楓：
公司的做法顯然是違反法律規(guī)定的。勞動(dòng)合同法明確規(guī)定，不得扣押勞動(dòng)者的任何證件。如果已扣押，可通過法律途徑要求返還。
[16：48][網(wǎng)友]yucca：
梁律師，你好。雖然現(xiàn)在勞動(dòng)合同法規(guī)定了很多有利于勞動(dòng)者的條文，可是實(shí)際操作起來，勞動(dòng)者的權(quán)利卻仍然很難得到實(shí)現(xiàn)。據(jù)我所知，很多勞動(dòng)者，尤其是在民、私營企業(yè)的勞動(dòng)者，經(jīng)常是超時(shí)工作卻拿不到法定的加班工資的，法定節(jié)假日加班老板也不給發(fā)工資，這時(shí)候，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)如何保護(hù)自己的權(quán)利呢？法律規(guī)定可以向勞動(dòng)局申請，可向勞動(dòng)局去申請很多時(shí)候就會(huì)面臨這丟工作的風(fēng)險(xiǎn)。法律和現(xiàn)實(shí)的兩難，應(yīng)當(dāng)如何平衡呢？
[16：48][專家]梁 楓：
《勞動(dòng)法》和《勞動(dòng)合同法》都對加班問題作出了相關(guān)的規(guī)定，勞動(dòng)者維權(quán)的辦法包括與用人單位協(xié)商、申請勞動(dòng)仲裁、提起訴訟等方式，在法律賦予勞動(dòng)者法定權(quán)利的同時(shí)，勞動(dòng)者對于自身合法利益的積極爭取同樣非常重要。當(dāng)然，任何與公司的“爭議”都有可能產(chǎn)生你所說的丟掉工作的危險(xiǎn)，但是在自身合法權(quán)益受到侵害卻怠于爭取的情況下，更容易縱容公司的違法行為。因此，仍然建議你勇敢的運(yùn)用法律武器維護(hù)自身的合法權(quán)益，更何況《勞動(dòng)合同法》明確規(guī)定了單位辭退員工的條件，“丟工作”的危險(xiǎn)也仍然有法律救濟(jì)手段。
[16：50][網(wǎng)友]朱金予：
保姆在業(yè)主家因接送小孩出車禍，與業(yè)主有什么樣的法律關(guān)系？
[16：50][專家]梁 楓：
《勞動(dòng)法》和《勞動(dòng)合同法》都沒有將保姆明確列為勞動(dòng)法意義上的、可以與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，在實(shí)踐中保姆與業(yè)主之間的法律關(guān)系更多定義為雇傭關(guān)系，在這種雇傭關(guān)系下，保姆因接送小孩兒發(fā)生車禍應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為與其職務(wù)行為，因此，保姆可以向業(yè)主提出必要的人身損害賠償。
[16：52][網(wǎng)友]悠悠心：
我單位工資是按基本工資、崗位工資和考勤補(bǔ)貼績效考核獎(jiǎng)金發(fā)放的，保險(xiǎn)是按基本工資、崗位工資之和為基數(shù)上保險(xiǎn)，請問單位這樣給員工上保險(xiǎn)是否符合勞動(dòng)法的規(guī)定；我單位規(guī)定休年假按在本單位工作滿1年休5天，滿5年至10年休10天，許多同事在本單位工作2年了，在其他單位工作3年4年的，員工是否可以要求休10天年假。
[16：52][專家]梁 楓：
根據(jù)法律規(guī)定，參加社會(huì)保險(xiǎn)應(yīng)以員工的全部工資作為基數(shù)繳納保險(xiǎn)費(fèi)。根據(jù)最新規(guī)定，在其他單位的的工作年限是可以并入到本公司的工作年限，最終來作為計(jì)算休假天數(shù)依據(jù)的。
[16：55][網(wǎng)友]找人不到：
我們一個(gè)私營小公司，只有幾個(gè)人，公司一不和我們簽合同，二不和我們交納任何保險(xiǎn)，三也沒有新規(guī)定的年假，請問我們該如何維護(hù)自己的權(quán)益呢？
[16：55][專家]梁 楓：
根據(jù)勞動(dòng)合同法規(guī)定，建立勞動(dòng)關(guān)系后，超過一個(gè)月不簽訂勞動(dòng)合同，即應(yīng)支付雙倍工資；超過一年，即視為雙方為無固定期限勞動(dòng)合同關(guān)系。公司未為員工辦理社會(huì)保險(xiǎn)也是違法的�？上騽趧�(dòng)監(jiān)察大隊(duì)投訴該公司違法行為，由勞動(dòng)行政部門糾正其錯(cuò)誤做法，并對其進(jìn)行行政處罰；或者也可直接申請勞動(dòng)仲裁，維護(hù)自己的合法權(quán)益。
[16：57][網(wǎng)友]朱金予：
陪償適用或參考的額度是哪些呢？
[16：57][專家]梁 楓：
這里的賠償屬于民法意義上的人身損害賠償關(guān)系，至于具體的賠償額度取決于很多因素，如車禍造成的損害程度，保姆與肇事司機(jī)的過錯(cuò)程度，醫(yī)療費(fèi)用等。建議你在網(wǎng)上搜索一下相關(guān)的人身損害賠償案例，在此我們就不贅述。
[16：59][網(wǎng)友]111111：
請問梁律師，勞動(dòng)合同簽訂與試用期相關(guān)問題，有哪些呢？
[16：59][專家]梁 楓：
這個(gè)問題問得好，我順便總結(jié)一下：1、關(guān)于簽訂勞動(dòng)合同。建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同。2、關(guān)于試用期。勞動(dòng)合同法做出如下規(guī)定：
第十九條 勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過六個(gè)月。同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。
第二十條 勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。
第二十一條 在試用期中，除勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動(dòng)合同。用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說明理由。
[17：02][主持人]：最后，請梁律師總結(jié)一下《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》存在的不足的地方。
[17：02][專家]梁 楓：
說起《條例》到底有沒有什么不足或遺憾，當(dāng)然還是有的。雖然從一定意義上來說“瑕不掩瑜”，但在此稍加提及，讓我們寄希望于以后的立法完善吧，即所謂“三大遺憾”：
1、對于“連續(xù)工作十年”中，何為“連續(xù)”，《條例》中未有規(guī)定。
《勞動(dòng)合同法》實(shí)施前夕，許多企業(yè)采取了先中斷勞動(dòng)合同，等到過幾個(gè)月再簽訂勞動(dòng)合同的做法，試圖將勞動(dòng)者工齡不再“連續(xù)”。而此次《條例》中，雖然規(guī)定了連續(xù)工作滿10年的起始時(shí)間，應(yīng)當(dāng)自用人單位用工之日起計(jì)算，包括勞動(dòng)合同法施行前的工作年限。但對于“連續(xù)”卻沒有解釋，那么中斷幾個(gè)月、幾天就不能算連續(xù)了？還是中斷半年不能算“連續(xù)”了？很容易造成糾紛�！稐l例》的出臺(tái)，雖然讓以前許多《勞動(dòng)合同法》的疑問得到了解決，但從這一點(diǎn)來看，《條例》還有一定的缺陷，仍需要進(jìn)一步完善。
2、專項(xiàng)技術(shù)培訓(xùn)如何理解
關(guān)于專項(xiàng)技術(shù)培訓(xùn)的概念，缺乏明確、清晰的界定。到底什么算專項(xiàng)技術(shù)培訓(xùn)，在《條例》中并沒有明確規(guī)定，這樣很容易造成企業(yè)隨便給員工培訓(xùn)兩天就算專項(xiàng)技術(shù)培訓(xùn)，如果是這樣的話，以此來要求約定服務(wù)期對勞動(dòng)者來說就會(huì)顯得很不公平。
3、勞務(wù)派遣崗位沒有明確
《勞動(dòng)合同法》中規(guī)定，勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施，但在《條例》中，對勞務(wù)派遣的崗位沒有明確規(guī)定，這樣會(huì)很容易造成糾紛。究竟如何來判斷哪些崗位屬于臨時(shí)性、替代性，并沒有做出明確規(guī)定。
總之，不管怎樣，即使是“拾遺補(bǔ)缺”，或者甚至是“越權(quán)解釋”，《條例》還是在最大限度上維護(hù)了《勞動(dòng)合同法》作為一部法律的尊嚴(yán)。作為一名從事法律的職業(yè)法律工作者，我個(gè)人認(rèn)為，《勞動(dòng)合同法》及其《條例》都在為促進(jìn)中國勞動(dòng)關(guān)系的穩(wěn)定、和諧社會(huì)的推進(jìn)以及中國法治進(jìn)程的前進(jìn)，做出了自己的努力和貢獻(xiàn)。無論從哪個(gè)角度來說，一系列新法的實(shí)施，都已昭示了中國在一天天走向法治，如此發(fā)展下去，法治中國的目標(biāo)必然越來越近！
[17：15][主持人]：
好！如果沒有更多的問題，那我們這期“職場說法梁律師在線”節(jié)目就此結(jié)束了。感謝大家的參與，感謝梁律師的精彩解答。歡迎大家瀏覽梁楓律師在中華英才網(wǎng)伯樂谷的博客，地址是：http：//blog.chinahr.com/blog/liangfeng 各位網(wǎng)友，我們下期再見咯！
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